摘要：随着商标申请量的剧增，商标授权、确权的程序更加复杂，所需时间较长，对专业性要求较高，商标申请人对商标代理机构的需求越来越大，商标代理机构的重要性日渐凸显。近年来，商标代理机构如雨后春笋般涌现，全国商标代理机构已达3万余家，但部分代理机构知法犯法，为了牟利不惜欺骗委托人、损害委托人利益，违反诚实信用原则的不法行为屡屡见诸报端,给委托人造成巨大经济损失，给行业造成极为恶劣的负面影响。本文笔者结合商标代理实践中的经历，就解决商标代理机构诚信问题提出几点建议，希望能对促进商标代理机构及商标代理人员诚信自律，维护公平竞争的市场秩序起到一定的作用。
键词:商标代理；欺骗行为；诚实信用
随着我国经济的快速发展，“一带一路”、“国家品牌”战略的深入实施，商标作为商品、企业乃至国家的名片在世界经济和国内、国际贸易中的作用和地位日益凸显，其重要性已越来越受到各级政府、企业组织和个人重视。近年各级政府部门出台相关鼓励政策，积极鼓励、扶持企业自创品牌，各企业响应国家政策，商标申请量随之剧增。
随着商标申请量的剧增，商标授权、确权的程序更加复杂，所需时间较长，对专业性要求较高，商标申请人对商标代理机构的需求越来越大，商标代理机构的重要性日渐凸显。近年来，商标代理机构如雨后春笋般涌现，全国商标代理机构已达3万余家，但部分代理机构知法犯法，为了牟利不惜欺骗委托人、损害委托人利益，违反诚实信用原则的不法行为屡屡见诸报端,给委托人造成巨大经济损失，给行业造成极为恶劣的负面影响。
我国2014年《商标法》将诚实信用原则作为一项总的原则引入，第十九条规定“商标代理机构应当遵循诚实信用原则，遵守法律、行政法规，按照被代理人的委托办理商标注册申请或者其他商标事宜，……”诚实信用原则入法，成为各代理机构必须遵守的原则。
笔者在实践工作中，经常会听到客户反馈被其他代理机构欺骗的情形，总结常见的冒用官方名义，虚假宣传等欺骗情形如下：
一．隐瞒事实
部分代理机构对委托人隐瞒事实，在商标注册业务中，明明存在相同或近似度较高的在先权利，却告知委托人能够注册，导致申请失败。
在商标转让和移转业务中，部分代理机构明知委托人存在违法转让或者伪造、变造文件、印章等违法行为，仍接受委托。如合伙经营的企业解散前，一方合伙人将共有商标转让到自己新成立的公司名下；自然人注册的商标，在自然人死亡后，其继承人之一规避继承程序，却带着死者生前身份证复印件和自己伪造的授权代办委托书，将商标转让到自己名下，侵犯了其他继承人的继承权。
二.虚假承诺
部分代理机构对委托人作虚假承诺，承诺商标八个月保证注册成功，对已过驳回复审期限的商标，承诺若让其代理保证复审百分百通过，这种虚假承诺不仅仅涉嫌违反职业道德，不正当竞争，涉嫌违约；而且如果委托人因此支付的委托费达到法定数额，而代理机构并未具有实际代理上报之主观意图或者行为，则可能涉嫌诈骗罪，对整个代理行业的形象破坏极大。
我国商标审理时限法律已明文规定，根据《商标法》第二十八条规定，注册商标自商标局收到申请文件之日起九个月内实质完，审查通过后予以公告，公告期三个月；第三十四条规定，对驳回不服，申请人自收到驳回通知书之日起十五日内可申请复审，代理机构无权改变法定时限。
三、制造恐慌
部分代理机构利用委托人和代理机构之间的信息不对称，或者委托人对相关法律法规不了解，捏造事实，虚构紧急情况，给委托人造成恐慌，达到承接业务，收取高额代理费用的目的。
如在商标续展业务中，将续展期限由“提前一年”改为“提前两年”；
在商标变更业务中，对《商标法》中未予明确的变更时限，人为设定时限，并告知委托人不按时变更，商标会无效的“严重后果”；
在注册商标业务中，伙同他人做局，提交商标申请一周后，以他人名义联系委托人，告知其商标侵犯别人版权，以威胁方式让其缴纳高额版权费，该行为已经涉嫌诈骗。
综上所述，以上列举了几种常见的失信行为，现实中的失信行为远不止于此。导致上述情况发生的原因是多方面的，既有相应法律法规的缺位，监管力度不强的原因，也有行业管理、商标代理机构自身管理、代理人员业务水平及职业道德水平等方面的原因。
针对上述问题，笔者提出以下建议：
一、加快立法进程
1.建立具有法律效力和拘束力的《商标代理行业职业道德规范》，明确细化违反诚信代理的具体情形，为监督管理提供明确清晰的法律依据。
2.建立“黑名单”制度，将失信代理机构和代理人纳入“黑名单”，并进行相应处罚，同时，将代理机构和代理人的诚信纳入国家诚信建设体系。
二、政府部门加强监管
1.提高准入门槛
建议商标代理人入职前先学习《商标法》和《职业道德规范》，通过相关部门组织的考试后才能从事商标代理业务，定期组织专业及职业道德培训，提高商标代理人专业水平和职业素养。
2.加强日常监督
管理部门将代理机构和代理人的诚信作为日常监督的重要内容，发现存在失信问题的，从严从重处理。将诚信情况作为重要考核依据，具有诚信不良记录的法人和个人不得从事本行业工作。
3.充分发挥社会监督和舆论监督作用
开通投诉热线，对接到的举报投诉及时查处，举报情况属实的，依法严肃处理，并通过媒体向社会公布。
三、行业自律
建议在各省建立商标协会，大力发挥中华商标协会和地方商标协会的作用，将商标代理机构和商标代理人均纳入协会管理、组织和培训范畴，最大限度地发挥协会在自治管理、人才培养方面的作用。
将行业职业道德作为管理、培训的重要内容。建立定期通报制度，将存在诚信问题的代理机构和代理人行业内通报。
四、代理机构加强自身管理
商标代理机构加强自身的诚信建设，提升代理人员的诚信意识。加强对代理人员的诚信考核，加大对失信人员的处罚力度。
诚信是立业之本，立身之基。无论商标代理机构，还是商标代理人，都应恪守诚信的底线，以热情、规范的服务，以精湛的业务水平为委托人提供优质服务，促进商标代理行业健康、有序、持续发展。作为行业中的一员，希望我们共同努力，为我国经济发展及建设知识产权强国贡献一份力量。
关于作者
宋时彦 执业律师
高级知识产权专家、商标代理人
专业从事知识产权行业六年。擅长国内外商标确权及诉讼业务、疑难案件、全方位知识产权解决方案。
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